Sie haben eine Abmahnung wegen des Versands eines Newsletters erhalten? Achtung bei der Abgabe der Unterlassungserklärung - hier drohen empfindliche Vertragsstrafen.
Rechtsanwalt Carl Christian Müller ist Fachanwalt für Urheber- & Medienrecht und hat schon mehrere tausend Abmahnungen verteidigt.
Ich verteidige seit 15 Jahren Mandanten gegen Abmahnungen aus dem Urheberrecht, Wettbewerbsrecht und dem Markenrecht. Profitieren Sie von meinen Erfahrungswerten.
Carl Christian Müller, LLM.
Fachanwalt für Urheber- und Medienrecht
Rechtsanwalt für Markenrecht
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Wenn Sie eine Abmahnung wegen unverlangt zugesandter Werbe-Mails erhalten haben, wird Ihnen der Vorwurf gemacht, dass Sie dem Empfänger ohne dessen ausdrückliche Einwilligung eine Werbe-Mail zugeschickt haben und damit das allgemeine Persönlichkeitsrecht des Betroffenen verletzt haben. Bei Unternehmen als Verletzten hingegen sprechen Juristen von einem rechtswidrigen Eingriff in den eingerichteten und ausgeübten Gewerbebetrieb. Wie die Abmahnung rechtlich zu beurteilen ist und welche Ansprüche sich ergeben können, erfahren Sie nachstehend.
Wer unverlangt Werbemails an Dritte versendet, kann abgemahnt werden. Der Bundesgerichtshof hat in seiner Rechtsprechung festgestellt, dass bereits die einmalige Versendung einer Mail ausreichend ist (vgl. BGH, Beschluss vom 20.05.2009 -I ZR 218/07). Was viele Werbetreibende nicht wissen oder aber billigend in Kauf nehmen: Der Adressat einer unverlangt zugesandten Werbe-E-Mail kann vom Absender nach §§ 1004, 823 Abs. 1 BGB Unterlassung verlangen. Privatleute können abmahnen und sich dabei auf ihr allgemeines Persönlichkeitsrecht berufen, das durch die Zusendung unverlangten Werbemülls beeinträchtigt wird. Unternehmern steht der Anspruch wegen eines widerrechtlichen Eingriffs in den eingerichteten und ausgeübten Gewerbebetrieb zu.
Ja. Nach der höchstrichterlichen Rechtsprechung ist Werbung jede Äußerung bei der Ausübung eines Handels, Gewerbes, Handwerks oder freien Berufs mit dem Ziel, den Absatz von Waren oder die Erbringung von Dienstleistungen zu fördern (vgl. Art. 2 lit. a der Richtlinie 2006/ 114/ EG über irreführende und vergleichende Werbung), BGH, Urt. v. 20.05.2009 – ZR 218/07. Dazu zählt auch die E-Mail, mit der die eigene Geschäftstätigkeit und das Unternehmen dargestellt wird, was man von einem Newsletter regelmäßig annehmen kann.
Es ist grundsätzlich ganz einfach: Eine werbende Mail darf nur an diejenigen verschickt werden, die vorher auch eingewilligt oder sich ausdrücklich damit einverstanden erklärt haben. Im Fall eines Newsletters bedeutet dies, dass man diesen abonniert haben muss.
Die Zusendung einer E-Mail zu Werbezwecken ist nur dann ausnahmsweise zulässig, wenn der Empfänger ausdrücklich oder konkludent sein Einverständnis erklärt hat, E-Mail-Werbung zu erhalten, oder wenn – gegenüber Gewerbetreibenden – aufgrund konkreter tatsächlicher Umstände ein sachliches Interesse des Empfängers vermutet werden kann.
Außerdem sollte der Absender die Einwilligung des Adressaten protokollieren (bspw. durch Logfiles). Der Inhalt der Einwilligungserklärung muss jederzeit für den Adressaten abrufbar sein (Datenschutzerklärung). Zudem muss der Adressat nach § 13 Abs. 3 TMG vor Erklärung seiner Einwilligung auf die jederzeitige Widerrufsmöglichkeit (Abbestellmöglichkeit des Newsletters) hingewiesen werden.
Wenn Sie sich auch vor der DSGVO an die Best-Practice (siehe oben den Link zu Ausgestaltung eines rechtssicheren Newsletterversandes) gehalten haben, ja. Es muss also eine informierte Einwilligung eingeholt worden sein. Die Einholung der Einwilligung muss dokumentiert sein. Der Einwilligende muss auf sein Widerspruchsrecht hingewiesen worden sein. Hier finden Sie weitere Informationen zur Fortgeltung einer datenschutzrechtlichen Einwilligung nach Inkrafttreten der DSGVO.
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Das ist in der Tat schwieriger zu beantworten: Das Vorliegen einer entsprechenden Einwilligung, die das Einverständnis mit dem Eingriff in die Sphäre des Adressaten darstellt, muss der Werbende darlegen und beweisen. An das Vorliegen einer solchen Einwilligung sind strenge Anforderungen zu stellen.
Nicht unproblematisch erscheint die wettbewerbsrechtliche Vorschrift gem. § 7 Abs. 3 UWG, die scheinbar (!) recht einfach Newsletter ohne ausdrückliche Einwilligung bei bestehenden Kunden ermöglicht. Danach soll eine Einwilligung des Mailempfängers ausnahmsweise dann entbehrlich sein, wenn der Unternehmer im Zusammenhang mit dem Verkauf einer Ware oder Dienstleistung von dem Kunden dessen elektronische Postadresse erhalten hat, der Unternehmer die Adresse zur Direktwerbung für eigene ähnliche Waren oder Dienstleistungen verwendet, der Kunde der Verwendung nicht widersprochen hat und der Kunde bei Erhebung der Adresse und bei jeder Verwendung klar und deutlich darauf hingewiesen wird, dass er der Verwendung jederzeit widersprechen kann.
Die Rechtsprechung zeigt aber auch immer wieder, wie schwer die Voraussetzungen des § 7 Abs. 3 UWG zu erfüllen sind. Zu beachten ist, dass diese Voraussetzungen des § 7 Abs. 3 UWG nebeneinander(!) erfüllt sein müssen. So hat das Kammergericht Berlin (Beschluss vom 18.03.2011 – 5 W 59/11) entschieden, dass eine allzu weite Auslegung der Vorschrift abzulehnen ist, sondern will vielmehr restriktiv feststellen, ob wirklich ähnliche Waren beworben wurden. In dem vom Kammergericht zu entscheidenden Fall hatte ein Kunde in einem Online-Shop ein Geduldspiel für ca. 23 Euro gekauft. Dabei erteilte er keine ausdrückliche Einwilligung darüber, ihm Werbung per E-Mail zu schicken. Dennoch erhielt er einen Newsletter per E-Mail, in dem folgende Produkte beworben wurden: Ein Wireless Lautsprecher Set, des Weiteren Origami Papier-Servietten, Leuchtende Party-Gläser, Witzige Eiswürfelformen und ein Musik-Abmischgerät. In der Vorinstanz entschied das Landgericht Berlin, dass für diese Werbung der gesetzliche Ausnahmetatbestand greife und damit die Versendung solcher E-Mails ausnahmsweise zulässig ist, da
Das Kammergericht war allerdings anderer Ansicht. Es definierte in seinem Beschluss vom 18.03.2011 (Az. 5 W 59/11) den Begriff der „Ähnlichkeit“ wie folgt: „Die Ähnlichkeit muss sich auf die bereits gekauften Waren beziehen und dem gleichen typischen Verwendungszweck oder Bedarf des Kunden entsprechen. Die Voraussetzung ist regelmäßig erfüllt, wenn die Produkte austauschbar sind oder dem gleichen oder zumindest einem ähnlichen Bedarf oder Verwendungszweck dienen. Zum Schutz des Kunden vor unerbetener Werbung ist diese Ausnahmeregelung eng auszulegen.“ Nach dieser Definition hat das Unternehmen nicht nur für eigene ähnliche Produkte in dem Newsletter geworben. Die im Newsletter genannten Produkte hatten im Vergleich zum gekauften Produkt nicht den gleichen, typischen Verwendungszweck. Jedenfalls das Lautsprecherset und das Mischgerät eignen sich objektiv ersichtlich nicht als Geschenk für einen Party-Gastgeber, denn so werden sie in erster Linie auch nicht beworben. Vielmehr werden sie als Artikel für „Deine Silvesterparty“ angeboten, also für die Durchführung der eigenen Feier und nicht als Geschenk an den Party-Gastgeber. Nach Ansicht des Kammergerichts lag daher bei der genannten E-Mail eine unzulässige Werbung vor.
Im Ergebnis bedeutet das für Sie, wenn Sie Werbemails versenden möchten, in den E-Mails nur ähnliche Waren im Vergleich zum gekauften Produkt bewerben dürfen. Diese Ausnahmeregelung greift demnach nicht, wenn in der E-Mail daneben noch andere Waren beworben werden. Dann ist eine ausdrückliche Einwilligung des Empfängers erforderlich.
Auch wenn versehentlich eine Mail verschickt wird – etwa weil zuerst eine Einwilligung des Mail-Empfängers vorlag, die später aber widerrufen wurde – löst dies Unterlassungsansprüche aus, so entschied etwa das Landgericht Münster (Urteil vom 22.04.2013 – 8 O 413/12).
Allerdings kann ein Shopbetreiber, dessen “Tell-a-Friend”-Funktion gehackt wurde, nicht automatisch als Störer abgemahnt werden kann, so das Amtsgericht Berlin-Mitte (Urteil vom 02.02.2011 – 15 C 1001/11).
Problematisch sind auch sogenannte „Einladungsmails“ bzw. „Empfehlungsmails“ („Tell a Friend“). Das Landgericht Berlin (Beschluss vom 18.08.2009 - k 15 S 8/09) etwa sieht eine Störerhaftung des Absenders als gegeben an, wenn eine solche Empfehlungsfunktion von einem Dritten genutzt wird, um jemanden eine Mail ohne Einwilligung zu schicken. Allerdings kommt es auf die konkreten Umstände an. In dem Fall des Landgerichts Berlin war die besagte Mail nicht einfach nur eine Hinweis-Mail, sondern eine Werbemail, die mit entsprechenden Sätzen versehen war, die den Empfänger über die Gewerbetätigkeit des Absenders informieren sollte. Die Entscheidung des Oberlandesgerichts Nürnberg (Urteil vom 25.10.2005 - 3 U 1084/05) passt in diese Rechtsprechungsreihe, denn auch dieses kommt im konkreten Fall zum Ergebnis unzulässiger Werbung. In besagter Entscheidung ging es darum, dass das beklagte Versandhandelsunternehmen, das sich auch im Internet gewerblich präsentierte, dazu verurteilt wurde, es zu unterlassen, im geschäftlichen Verkehr zu Zwecken des Wettbewerbs auf Empfehlung eines Dritten und aufgrund der von diesem in der Internetseite des Unternehmens eingetragenen Empfängern eine persönliche Nachricht des Dritten mit einer Produktempfehlung und Werbung ohne vorherige Einwilligung per E-Mail zu versenden.
Ja ,wenn Sie unverlangt eine Werbe-Mail versandt haben. Dann sollten Sie sich schriftlich dazu verpflichten, es in Zukunft zu unterlassen, Werbemails ohne vorherige Zustimmung zu versenden, da Sie sich andernfalls schadensersatzpflichtig machen können. Häufig ist bereits bei einem empfangenen Abmahnschreiben eine Unterlassungserklärung des Abmahnenden bzw. dessen Rechtsanwalt beigefügt. Wichtig für den juristischen Laien ist noch zu wissen, dass die Formulierung einer Unterlassungserklärung aber nicht zu weit gefasst werden darf: Wer also beispielsweise verlangt, dass unterzeichnet wird, dass man es gegen Zahlung eines Vertragsstrafe-Versprechens unterlässt, an alle vorhandenen Mail-Adressen zu schreiben, wird damit regelmäßig keinen Erfolg haben. (vgl. Amtsgericht Flensburg – Urteil vom 31.03.2011 – 64 C 4/11)
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Das hängt ganz davon ab: Eine Abmahnung wegen unerlaubter E-Mail-Werbung kann bereits Anwaltskosten – je nach dem im Einzelfall angesetzten Streitwert – zwischen 308,21 € und 816,41 € nach sich ziehen, je nach dem ob Sie an eine private oder geschäftliche E-Mail-Adresse verschickt haben und ob es sich um eine einzelne E-Mail handelt, oder bereits mehrfache oder regelmäßige Werbe-Mails verschickt wurden. Nachfolgend zur Übersicht die Entscheidungen einzeln Gerichte den zur Höhe des anzusetzenden Streitwertes wegen unerlaubter E-Mail-Werbung:
Dabei stellen die von den Instanzgerichten entwickelten Streitwerte zwar lediglich Richtwerte dar und müssen nicht zwangsläufig von anderen Gerichten übernommen werden, allerdings geben diese Werte eine bestimmte Richtung vor, in welcher Größenordnung die Abmahnung wegen unerlaubter E-Mail-Werbung zu sehen ist. Insbesondere in solchen Fällen, in denen mit der Abmahnung auch ein wettbewerbswidriges Verhalten verfolgt wird, kann der Streitwert daher auch höher anzusetzen sein. Ausgehend von diesen Gegenstandswerten ergeben sich dann für den Abgemahnten die zu zahlenden anwaltlichen Gebühren:
Amtsgerichte
Landgerichte
Oberlandesgerichte:
Bundesgerichtshof:
Wir haben uns mit einer Blog-Serie eingehend mit der Ausgestaltung von rechtssicherem Mail-Marketing beschäftigt. Nachfolgend finden Sie eine Übersicht über die einzelnen Beiträge:
Sofern auch Sie mit einer Abmahnung wegen Werbemail konfrontiert sind, sollten Sie anwaltlichen Rat suchen. Gerne können Sie sich bei uns melden – wir vertreten seit Jahren Mandanten aus ganz Deutschland in diesen Angelegenheiten. Wir vertreten bundesweit.
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